法学総合質問スレ その１ [転載禁止]©2ch.net (811ﾚｽ)
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31(1): 2015/02/06(金)08:23 ID:uFgpdW3R(1/2) AAS
またも長文失礼します。いわゆる占有改定で即時取得が成立するかについての論点（最判昭35・2・11）について質問させてください。
おおまかに?肯定説、?否定説、?不完全な即時取得が成立する説があることはわかります。
そして、?否定説が判例・通説であることもわかります。
しかし、?否定説の理由づけがわかりません。
?肯定説、?否定説ともに192条を真の権利者と第三取得者との利益衡量の条文としながら、
第三取得者を保護する要件としてどこまで必要か、という観点で分かれていると私は理解しています。
具体的には、
?肯定説は、第三者に対抗できる程度であれば保護に値する。
?否定説は、真の所有者に認識できる程度でなければ保護に値しない。
としています。
省7
33: 2015/02/06(金)10:36 ID:ZB3bdpMJ(1/2) AAS
>>31
よく勉強しておられる方だと思うので、否定説の根拠はいくつか読んでいると思います。
原権利者Ａが、動産をＢに賃貸したところ、ＢがＣにその動産を売却してしまったとします。
売却後も、ＢはＣから賃貸を受けて、動産の使用（現実の占有）を続けているとします。
否定説から肯定説に対しての批判には
?ＡとＣの関係は対抗関係ではなく、民法192条の占有取得と民法178条の引渡を同一に解することは理論的に疑問（舟橋、林良平）
?ＢからＡに動産が返還されたとしても、ＣのＡに対する動産引渡請求が認められることになってしまい、具体的妥当性に欠ける（鈴木禄弥、好美）
などが、伝統的には主張されており、その後の学説も細かい構成は分化しているものの、
利益状況の捉え方は従来の議論を踏襲していると思います。佐久間読めばわかるらしいけど。
続きます。
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